明確認(rèn)定方法　有效懲治食品安全犯罪

　　食品安全犯罪嚴(yán)重侵害人民群眾生命健康，必須予以嚴(yán)厲打擊。根據(jù)刑法與最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》（下稱《解釋》）等相關(guān)規(guī)定，生產(chǎn)、銷售金額直接影響食品安全犯罪的刑罰幅度和量刑檔次，因此，有必要對其認(rèn)定方法予以進一步明確，以指導(dǎo)司法實踐。

　　明確生產(chǎn)、銷售金額的必要性。食品安全犯罪有廣義、狹義之分，狹義的食品安全犯罪僅指生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪與生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪�！督忉尅返�3條、第7條、第8條規(guī)定，從生產(chǎn)、銷售金額角度對生產(chǎn)、銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪的和生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪的“其他嚴(yán)重情節(jié)”“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”作出解釋。生產(chǎn)、銷售金額20萬元以上不滿50萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“其他嚴(yán)重情節(jié)”；生產(chǎn)、銷售金額50萬元以上，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“其他特別嚴(yán)重情節(jié)”。刑期升格，罰金數(shù)額、懲罰性賠償金均需通過生產(chǎn)、銷售金額來確定。因此，確定生產(chǎn)、銷售金額是精準(zhǔn)量刑，有效打擊食品安全犯罪的起點。

　　參照相關(guān)規(guī)定確定生產(chǎn)、銷售金額。食品安全類犯罪屬于刑法分則生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，與生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪是特殊法與一般法的關(guān)系，在特殊法沒有具體規(guī)定的情況下，對一般法規(guī)定是當(dāng)然適用的。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第2條規(guī)定，刑法第140條、第149條規(guī)定的“銷售金額”，是指生產(chǎn)者、銷售者出售偽劣產(chǎn)品后所得和應(yīng)得的全部違法收入。藥品安全類犯罪與食品安全類犯罪均為生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪的特殊罪名，類別、地位相同，因此，在食品安全類犯罪沒有明確規(guī)定的情況下，對藥品安全類犯罪的具體規(guī)定，可參照適用。最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第20條規(guī)定，“對于生產(chǎn)、提供藥品的金額，以藥品的貨值金額計算；銷售藥品的金額，以所得和可得的全部違法收入計算”。綜上所述，在當(dāng)然適用生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪一般規(guī)定和參照適用藥品安全類犯罪具體規(guī)定的前提下，生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪或生產(chǎn)銷售不符合安全標(biāo)準(zhǔn)的食品罪的生產(chǎn)銷售金額也可按所得和應(yīng)得的全部違法收入計算。

　　若案件中既有銷售完成行為，又有尚未銷售行為，應(yīng)將兩部分總額相加，計算全案的銷售金額后，在量刑中綜合考慮尚未銷售情況予以從輕處罰。對查扣的未銷售部分，貨值金額按已銷售物品的實際價格計算。比如在實踐中，行為人對已銷售物品存在不同的銷售模式，有的買五送一，有的買十送三，要通過計算，力求準(zhǔn)確認(rèn)定可得銷售金額。

　　采用推定規(guī)則確定生產(chǎn)、銷售金額。采用推定規(guī)則確定犯罪數(shù)額是指在司法實踐中，對于犯罪行為的定性沒有爭議，但對于犯罪數(shù)額的認(rèn)定因客觀上無法實現(xiàn)逐一查證，而根據(jù)其他客觀證據(jù)將其全部納入犯罪數(shù)額予以整體性認(rèn)定。這在本質(zhì)上是對效率的一種追求，故不可無限擴大適用范圍且必須對其有所限制，以防止對實體公正造成損害。采用推定規(guī)則確定生產(chǎn)、銷售金額需注意以下三點：第一，使用抽檢樣品推定生產(chǎn)、銷售的所有食品為有毒有害食品，計算生產(chǎn)、銷售金額時，要有確切證據(jù)證明沒有合格食品的混合。在實踐中，行為人經(jīng)常會將有毒有害食品與正規(guī)食品混合銷售，如果有證據(jù)證明有毒有害食品與合格食品混合生產(chǎn)、銷售，就不能對數(shù)額進行整體性認(rèn)定。第二，采取推定規(guī)則確定銷售金額，需根據(jù)證據(jù)認(rèn)定銷售時間、單位時間內(nèi)的銷售量來綜合評價。對于未銷售的金額可以根據(jù)現(xiàn)場查獲的涉案產(chǎn)品數(shù)量予以證實，而產(chǎn)品一旦銷售出去就難以證明其銷售數(shù)量以及已出售產(chǎn)品的質(zhì)量。因此，銷售金額的確定一般采取推定規(guī)則，即在行為人無法充分履行食品安全法規(guī)定的索票索證、留票留證義務(wù)的基礎(chǔ)上，推定案發(fā)以前銷售的食品與導(dǎo)致案發(fā)的食品（現(xiàn)場查獲的樣品或者引起食品安全事故的食品）具有同類性狀。但是，銷售的時間和銷售量需要結(jié)合相關(guān)證人證言、檢驗報告、進貨銷售賬目等綜合認(rèn)定。第三，剔除虛假部分、退款部分以及自用部分的數(shù)額。實踐中，行為人為了提高商品人氣，通過刷單方式虛增交易的做法非常多見，這種情況下，需要扣除虛假交易部分?jǐn)?shù)額，確定真實交易的銷售金額。比如，被告人通過互聯(lián)網(wǎng)向不特定對象銷售有毒有害食品，被告人提出網(wǎng)絡(luò)銷售中存在刷單部分，經(jīng)核查支付寶銷售流水記錄，確有8人系刷單者，對于刷單的銷售相當(dāng)于沒有進行真實的銷售行為，應(yīng)當(dāng)予以扣除。對于退貨退款部分，應(yīng)避免重復(fù)計算。銷售金額的計算是所得和應(yīng)得的全部違法收入，包括已銷售和未銷售部分，退貨退款使得銷售商品行為恢復(fù)到了待銷售的狀態(tài)，屬于尚未銷售，不重復(fù)計入已銷售的金額部分。

　　總之，對于食品安全犯罪生產(chǎn)、銷售金額的認(rèn)定，應(yīng)綜合審查犯罪嫌疑人的供述和辯解、證人證言、進銷貨記賬憑證、銀行及互聯(lián)網(wǎng)收付款記錄、網(wǎng)絡(luò)銷售電子數(shù)據(jù)等證據(jù)材料，慎重審查被告人及其辯護人所提辯解，確保準(zhǔn)確定罪量刑。

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