中華人民共和國商業(yè)銀行法釋義-第八章 法律責任
時間:2008-04-16 09:45 來源：中國人大網(wǎng)
商業(yè)銀行法法律責任一章規(guī)定了商業(yè)銀行、商業(yè)銀行的工作人員、借款人、其他單位或者個人違反商業(yè)銀行法和其他有關(guān)法律的規(guī)定所應(yīng)當承擔的法律責任。該章計有18條，在這次修改商業(yè)銀行法的過程中共修改了7條，即第七十三條、第七十四條、第七十八條、第七十九條、第八十條、第八十五條和第九十條；增加了5條，即第七十五條、第七十六條、第七十七條、第八十三條和第八十九條；刪去1條，即原第七十五條。
法律責任包括民事責任、行政責任和刑事責任。
民事責任是指民事主體違反民事法律規(guī)范所應(yīng)當承擔的法律責任。民事責任包括合同責任和侵權(quán)責任。合同責任是指合同當事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定所應(yīng)當承擔的責任；侵權(quán)責任是指民事主體侵犯他人的人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)所應(yīng)當承擔的責任。民事責任的責任形式有財產(chǎn)責任和非財產(chǎn)責任，包括賠償損失、支付違約金、支付精神損害賠償金、停止侵害、排除妨礙、消除危險、返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀以及恢復(fù)名譽、消除影響、賠禮道歉等。這些責任形式既可以單獨適用，也可以合并適用。
行政責任是指個人或者單位違反行政管理方面的法律規(guī)定所應(yīng)當承擔的法律責任。行政責任包括行政處分和行政處罰。行政處分是行政機關(guān)內(nèi)部，上級對有隸屬關(guān)系的下級違反紀律的行為或者是尚未構(gòu)成犯罪的輕微違法行為給予的紀律制裁。其種類有：警告、記過、記大過、降級、降職、撤職、開除留用察看、開除。行政處罰的種類有：警告、罰款、行政拘留、沒收違法所得、沒收非法財物、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照等。
刑事責任是指違反刑事法律規(guī)定的個人或者單位所應(yīng)當承擔的法律責任。刑事處罰的種類包括管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑這5種主刑，還包括剝奪政治權(quán)利、罰金和沒收財產(chǎn)3種附加刑。附加刑可以單獨適用，也可以與主刑合并適用。
法律責任具有法律上的強制性，因此需要在法律上作出明確具體的規(guī)定。以保證法律授權(quán)的機關(guān)依法對違法行為人追究法律責任，實施法律制裁，以達到維護正常的社會、經(jīng)濟秩序的目的；同時也保障個人和單位不違背法律規(guī)定的行為不受追究。
第七十三條 商業(yè)銀行有下列情形之一，對存款人或者其他客戶造成財產(chǎn)損害的，應(yīng)當承擔支付遲延履行的利息以及其他民事責任：
（一）無故拖延、拒絕支付存款本金和利息的；
（二）違反票據(jù)承兌等結(jié)算業(yè)務(wù)規(guī)定，不予兌現(xiàn)．不予收付入賬，壓單、壓票或者違反規(guī)定退票的；
（三）非法查詢、凍結(jié)、扣劃個人儲蓄存款或者單位存款的；
（四）違反本法規(guī)定對存款人或者其他客戶造成損害的其他行為。
有前款規(guī)定情形的，由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)責令改正，有違法所得的，沒收違法所得，違法所得五萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足五萬元的，處五萬元以上五十萬元以下罰款。
【釋義】 本條是對商業(yè)銀行給客戶造成財產(chǎn)損害，應(yīng)當承擔民事責任和行政責任的規(guī)定。
這條規(guī)定突出體現(xiàn)了保護存款人和其他客戶民事權(quán)益的精神。依照商業(yè)銀行法的規(guī)定，商業(yè)銀行應(yīng)當保證存款本金和利息的支付，不得拖延、拒絕支付存款本金和利息；商業(yè)銀行辦理票據(jù)承兌、匯兌、委托收款等結(jié)算業(yè)務(wù)，應(yīng)當按照規(guī)定的期限兌現(xiàn)，收付入賬，不得壓單、壓票或者違反規(guī)定退票；商業(yè)銀行應(yīng)當依法查詢、凍結(jié)、扣劃個人儲蓄存款或者單位存款。凡違反上述規(guī)定，給存款人或者其他客戶造成財產(chǎn)損害的，首先應(yīng)當承擔以下民事責任：
1．無故拖延、拒絕支付存款本金和利息的，應(yīng)當支付存款本金及利息；
2．違反票據(jù)承兌、匯兌等結(jié)算業(yè)務(wù)規(guī)定，不予兌現(xiàn)，不予收付入賬，壓單、壓票或者違反規(guī)定退票的，應(yīng)當承兌票據(jù)；
3．非法凍結(jié)存款的，應(yīng)當恢復(fù)原狀，解除凍結(jié)；非法扣劃存款的，應(yīng)當返還財產(chǎn)。
此外，還應(yīng)當承擔支付遲延履行和非法凍結(jié)、扣劃期間的利息以及其他民事責任。
該條第二款是這次修改商業(yè)銀行法新增加的內(nèi)容。它有利于維護金融管理秩序，規(guī)范商業(yè)銀行的行為，也有利于更好地保護存款人和其他客戶的民事權(quán)利。對有第一款規(guī)定情形的，由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)責令改正，有違法所得的，沒收違法所得，違法所得5萬元以上的，并處違法所得1倍以上5倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足5萬元的，處5萬元以上50萬元以下罰款。
第七十四條 商業(yè)銀行有下列情形之一，由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)責令改正，有違法所得的，沒收違法所得，違法所得五十萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足五十萬元的，處五十萬元以上二百萬元以下罰款；情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的，可以責令停業(yè)整頓或者吊銷其經(jīng)營許可證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任：
（一）未經(jīng)批準設(shè)立分支機構(gòu)的；
（二）未經(jīng)批準分立、合并的；
（三）違反規(guī)定提高或者降低利率以及采用其他不正當手段，吸收存款，發(fā)放貸款的；
（四）出租、出借經(jīng)營許可證的；
（五）未經(jīng)批準買賣、代理買賣外匯的；
（六）未經(jīng)批準買賣政府債券或者發(fā)行、買賣金融債券的；
（七）違反國家規(guī)定從事信托投資和證券經(jīng)營業(yè)務(wù)、向非自用不動產(chǎn)投資或者向非銀行金融機構(gòu)和企業(yè)投資的；
（八）向關(guān)系人發(fā)放信用貸款或者發(fā)放擔保貸款的條件優(yōu)于其他借款人同類貸款的條件的。
【釋義】 本條是對銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)監(jiān)管范圍內(nèi)的商業(yè)銀行經(jīng)營性違法行為法律責任的規(guī)定。
這次修改商業(yè)銀行法過程中，很多全國人大常委會委員在審議時提出，要加大對金融違法行為處罰的力度。有些部門和專家也認為，與國外金融監(jiān)管情況相比，修改前的商業(yè)銀行法對商業(yè)銀行違法行為的處罰過輕。金融機構(gòu)的違法，對整個金融體系的造成的危害是巨大的，很容易引起金融風險。處罰力度過輕，不利于減少金融違法行為的發(fā)生。目前股份制商業(yè)銀行越來越多，我國加入世貿(mào)組織以后，外資商業(yè)也要大量進入我國金融市場，這些新情況也要求國家加大金融監(jiān)督管理和對金融違法行為進行處罰的力度。
因此，這次修改商業(yè)銀行法，為加大對商業(yè)銀行違法行為的處罰力度，在處理法律責任問題上，區(qū)分了經(jīng)營性違法行為和非經(jīng)營性違法行為。修改前的商業(yè)銀行法第七十四條和第七十五條規(guī)定了商業(yè)銀行違法行為的法律責任。與修改后的內(nèi)容相比：
一、這兩條規(guī)定的處罰較輕
從罰款的數(shù)額上看，規(guī)定了兩檔，即10萬元以上50萬元以下和5萬元以上30萬元以下。
二、這兩條的規(guī)定不區(qū)分經(jīng)營性的違法行為和非經(jīng)營性的違法行為
比如，第七十四條規(guī)定了“未經(jīng)批準發(fā)行金融債券或者到境外借款”等多項經(jīng)營性違法行為，同時也規(guī)定了“提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報表”、“拒絕中國人民銀行稽核、檢查監(jiān)督”等非經(jīng)營性違法行為。第七十五條也有同樣的情形。另外，在對哪些違法行為適用哪一檔罰款的處理上，也存在著一定的不合理性。比如，“未經(jīng)批準設(shè)立分支機構(gòu)”與“未經(jīng)批準分立、合并”的行為規(guī)定在第七十五條中，適用“5萬元以上30萬元以下”罰款。這種違法行為的嚴重程度甚至超過了依照第七十四條規(guī)定處罰較重的未經(jīng)批準從事某些業(yè)務(wù)的違法行為。這次修改，把兩檔罰款的數(shù)額分別提高到“50萬元以上200萬元以下”和“20萬元以上50萬元以下”。修改后的第七十四條規(guī)定對經(jīng)營性違法行為的處罰，第七十五條規(guī)定對非經(jīng)營性違法行為的處罰。
另外，修改前的這兩條還存在一個問題。在適用具體的罰款數(shù)額時，只規(guī)定了“沒有違法所得”的條件。而對有違法所得的情形，就適用違法所得幾倍的罰款。這樣就會產(chǎn)生一個問題，即雖有違法所得，但違法所得較少，所受的處罰就可能比沒有違法所得的要輕得多。這次修改解決了這個問題，本條規(guī)定，“有違法所得的，沒收違法所得，違法所得50萬元以上的，并處違法所得1倍以上5倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足50萬元的，處50萬元以上200萬元以下罰款”。
第七十五條 商業(yè)銀行有下列情形之一，由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)責令改正，并處二十萬元以上五十萬元以下罰款；情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的，可以責令停業(yè)整頓或者吊銷其經(jīng)營許可證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任：
（一）拒絕或者阻礙國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)檢查監(jiān)督的；
（二）提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告、報表和統(tǒng)計報表的；
（三）未遵守資本充足率、存貸比例、資產(chǎn)流動性比例、同一借款人貸款比例和國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)有關(guān)資產(chǎn)負債比例管理的其他規(guī)定的。
【釋義】 本條是對銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)監(jiān)管范圍內(nèi)的商業(yè)銀行非經(jīng)營性違法行為法律責任的規(guī)定。
區(qū)分經(jīng)營性違法行為和非經(jīng)營性違法行為的背景已在前條釋義中說明。本條規(guī)定的幾項非經(jīng)營性違法行為，針對的是本法第十條和第六十二條關(guān)于商業(yè)銀行依法接受國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)監(jiān)督管理的規(guī)定；第五十五條等關(guān)于商業(yè)銀行真實提供財務(wù)會計報告、報表的規(guī)定和第三十九條關(guān)于商業(yè)銀行遵守資產(chǎn)負債比例管理的規(guī)定。
第七十六條 商業(yè)銀行有下列情形之一，由中國人民銀行責令改正，有違法所得的，沒收違法所得，違法所得五十萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足五十萬元的，處五十萬元以上二百萬元以下罰款；情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的，中國人民銀行可以建議國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)責令停業(yè)整頓或者吊銷其經(jīng)營許可證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任：
（一）未經(jīng)批準辦理結(jié)匯、售匯業(yè)務(wù)的；
（二）未經(jīng)批準在銀行間債券市場發(fā)行、買賣金融債券或者到境外借款的；
（三）違反規(guī)定同業(yè)拆借的。
【釋義】 本條是對商業(yè)銀行未經(jīng)批準從事結(jié)匯、售匯、發(fā)行金融債券、到境外借款和違反規(guī)定從事同業(yè)拆借業(yè)務(wù)行為的法律責任的規(guī)定。
一、應(yīng)予處罰的行為
本條規(guī)定的應(yīng)予處罰的行為包括：
（一）未經(jīng)批準辦理結(jié)匯、售匯業(yè)務(wù)
本法第三條第三款規(guī)定，商業(yè)銀行經(jīng)中國人民銀行批準，可以經(jīng)營結(jié)匯、售匯業(yè)務(wù)。因此，商業(yè)銀行未經(jīng)批準辦理結(jié)匯、售匯業(yè)務(wù)的，由中國人民銀行依照本條的規(guī)定給予處罰。
1997年1月14日，國務(wù)院修改了《中華人民共和國外匯管理條例》。該《條例》第二十七條規(guī)定：“金融機構(gòu)經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)須經(jīng)外匯管理機關(guān)批準，領(lǐng)取經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)許可證。未經(jīng)外匯管理機關(guān)批準，任何單位和個人不得經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)。經(jīng)批準經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)，經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)不得超出批準的范圍�！钡谒氖粭l規(guī)定：“未經(jīng)外匯管理機關(guān)批準，擅自經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)的，由外匯管理機關(guān)沒收違法所得，并予以取締；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)擅自超出批準的范圍經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)的，由外匯管理機關(guān)責令改正，有違法所得的，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒有違法所得的，處10萬元以上50萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重或者逾期不改正的，由外匯管理機關(guān)責令整頓或者吊銷經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)許可證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任�！�
對商業(yè)銀行未經(jīng)批準辦理結(jié)匯、售匯業(yè)務(wù)的行為能否按照《外匯管理條例》的規(guī)定進行處罰？答案是：如果條例規(guī)定的處罰種類、幅度等與商業(yè)銀行法及其他法律規(guī)定不一致，應(yīng)當按照商業(yè)銀行法的規(guī)定進行處罰。理由是：按照我國行政處罰法的第十條第二款的規(guī)定，法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。
1．按外匯管理條例第四十一條規(guī)定，對未經(jīng)批準擅自經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)的，只規(guī)定了沒收違法所得，而沒有規(guī)定罰款。而按照商業(yè)銀行法的規(guī)定，對這種行為，有違法所得的分兩種情況：（1）違法所得50萬元以上的，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下罰款；（2）違法所得不足50萬元的，沒收違法所得，并處50萬元以上200萬元以下罰款。即：有違法所得的，除了沒收所得，還要罰款。
2．商業(yè)銀行法規(guī)定了沒有違法所得的，要處50萬元以上200萬元以下罰款，而外匯管理條例沒有規(guī)定在沒有違法所得的情況下，是否應(yīng)當給予處罰。
3．外匯管理條例對超范圍經(jīng)營的處罰幅度是10萬元以上50萬元以下的罰款，這與商業(yè)銀行法規(guī)定的50萬元以上200萬元以下罰款的處罰幅度不一致。按照我國行政處罰法第十條第二款的規(guī)定，行政法規(guī)規(guī)定的處罰幅度只能在法律規(guī)定的處罰幅度之內(nèi)細化，而不能變更法律規(guī)定的處罰幅度。
綜上所述，對商業(yè)銀行未經(jīng)批準辦理結(jié)匯、售匯業(yè)務(wù)行為的處罰應(yīng)執(zhí)行商業(yè)銀行法的規(guī)定，外匯管理條例盡管目前還有效，但其在商業(yè)銀行法修訂生效后，應(yīng)盡快進行修改。
還有一點需要說明的是，商業(yè)銀行未經(jīng)批準辦理結(jié)匯、售匯業(yè)務(wù)，按照《外匯管理條例》的規(guī)定，由外匯管理機關(guān)處罰。外匯管理機關(guān)指國家外匯管理局，從行政編制上其隸屬于中國人民銀行，因此，本條規(guī)定對這種行為由中國人民銀行處罰。
（二）未經(jīng)批準在銀行間債券市場發(fā)行、買賣金融債券
根據(jù)商業(yè)銀行法第三條的規(guī)定，商業(yè)銀行可以從事發(fā)行金融債券的業(yè)務(wù)，但是根據(jù)銀行業(yè)監(jiān)督管理法第十八條和商業(yè)銀行法第四十五條的規(guī)定，商業(yè)銀行要發(fā)行金融債券必須經(jīng)過國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)的批準，如果未經(jīng)批準，按照銀行業(yè)監(jiān)督管理法第四十四條和商業(yè)銀行法第七十四條的規(guī)定，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)有權(quán)對其進行處罰。
根據(jù)中國人民銀行法第四條第（四）項和第三十二條第（四）項的規(guī)定，中國人民銀行的職責之一是監(jiān)督管理銀行間債券市場。為推動全國銀行間債券市場的進一步發(fā)展，規(guī)范債券交易行為，防范市場風險，保護交易各方合法權(quán)益，中國人民銀行于2000年4月30日，發(fā)布了《全國銀行間債券市場債券交易管理辦法》（以下簡稱《辦法》）。該《辦法》第八條規(guī)定，全國銀行間債券市場參與者是指：（1）在中國境內(nèi)具有法人資格的商業(yè)銀行及其授權(quán)分支機構(gòu)；（2）在中國境內(nèi)具有法人資格的非銀行金融機構(gòu)和非金融機構(gòu)；（3）經(jīng)中國人民銀行批準經(jīng)營人民幣業(yè)務(wù)的外國銀行分行。中國人民銀行對加人銀行間債券市場的參與者實行市場準入制度，2002年4月3日，中國人民銀行頒布了《就金融機構(gòu)加入全國銀行間債券市場有關(guān)事宜的公告》，其中規(guī)定，中華人民共和國境內(nèi)的商業(yè)銀行及其授權(quán)分行、信托投資公司、企業(yè)集團財務(wù)公司、金融租賃公司、農(nóng)村信用社、城市信用社、證券公司、基金管理公司及其管理的各類基金、保險公司、外資金融機構(gòu)，以及經(jīng)金融監(jiān)管當局批準可投資于債券資產(chǎn)的其他金融機構(gòu)加入全國銀行間債券市場，實行準入備案制。2002年4月11日，中國人民銀行辦公廳發(fā)布了《關(guān)于全國銀行間債券市場實行準入備案制有關(guān)事宜的通知》，對確認金融機構(gòu)進入全國銀行間債券市場的資格作了明確規(guī)定，要求全國銀行間同業(yè)拆借中心和中央國債登記結(jié)算有限責任公司在受理金融機構(gòu)聯(lián)網(wǎng)或開戶申請時，必須確認申請機構(gòu)或各類基金的投資范圍是否包括政府債券買賣、債券買賣或證券買賣，如未包括，不予辦理聯(lián)網(wǎng)及開戶手續(xù)。因此，商業(yè)銀行未經(jīng)批準在銀行間債券市場發(fā)行、買賣金融債券的，中國人民銀行根據(jù)本條的規(guī)定，有權(quán)對其進行處罰。
（三）未經(jīng)批準到境外借款
2003年1月8日，國家發(fā)展計劃委員會、財政部、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布了《外債管理暫行辦法》。按照其第五條規(guī)定，從債務(wù)類型劃分，外債分為外國政府貸款、國際金融組織貸款和國際商業(yè)貸款。按照其第六條規(guī)定，從償還責任劃分，外債分為主權(quán)外債和非主權(quán)外債。主權(quán)外債，是指由國務(wù)院授權(quán)機構(gòu)代表國家舉借的、以國家信用保證對外償還的外債。非主權(quán)外債，是指除主權(quán)外債以外的其他外債。
依照商業(yè)銀行法第四十五條的規(guī)定，商業(yè)銀行到境外借款，應(yīng)當依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定報經(jīng)批準。《中華人民共和國外匯管理條例》第二十三條規(guī)定，金融機構(gòu)在境外發(fā)行外幣債券，須經(jīng)國務(wù)院外匯管理部門批準，并按照國家有關(guān)規(guī)定辦理。第四十四條規(guī)定，境內(nèi)機構(gòu)有下列違反外債管理行為之一的，由外匯管理機關(guān)給予警告，通報批評，并處10萬元以上50萬元以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任：（1）擅自辦理對外借款的；（2）違反國家有關(guān)規(guī)定，擅自在境外發(fā)行外幣債券的；（3）違反國家有關(guān)規(guī)定，擅自提供對外擔保的；（4）有違反外債管理的其他行為的。
對商業(yè)銀行未經(jīng)批準到境外借款的行為是依據(jù)商業(yè)銀行法來處罰還是依照外匯管理條例的規(guī)定來處罰？答案是外匯管理條例與商業(yè)銀行法的規(guī)定不一致的，應(yīng)當按照商業(yè)銀行法的規(guī)定進行處罰。首先，盡管外匯管理條例目前是一部有效的行政法規(guī)，但在商業(yè)銀行法修訂施行后，它規(guī)定的處罰幅度與商業(yè)銀行法規(guī)定的處罰幅度不一致，依照行政處罰法第十條第二款的規(guī)定，行政法規(guī)只能在法律規(guī)定的處罰幅度內(nèi)進行細化的規(guī)定，而不能與法律規(guī)定的處罰幅度不符。因此，外匯管理條例需要根據(jù)商業(yè)銀行法的規(guī)定盡快進行修改。其次，外匯管理條例與商業(yè)銀行法不是同一個層次的法，依照我國立法法第八十三條規(guī)定，只有同一個層次的法才適用“特別法優(yōu)于一般法”的原則，而外匯管理條例與商業(yè)銀行法不是同一機關(guān)制定的法，行政法規(guī)的效力要低于法律的效力，所以不適用特別法優(yōu)于一般法的原則。
（四）違反規(guī)定同業(yè)拆借
根據(jù)商業(yè)銀行法第四十六條、1999年1月14日國務(wù)院通過的《金融違法行為處罰辦法》第十七條和1990年3月8日中國人民銀行頒布的《同業(yè)拆借管理試行辦法》第五條、第六條、第七條、第八條的規(guī)定，商業(yè)銀行違反規(guī)定同業(yè)拆借的行為主要是：
1．拆出的資金不是交足存款準備金、留足備付金和歸還中國人民銀行到期貸款之后的閑置資金，而是占用聯(lián)行資金和中央銀行貸款進行拆放。
2．拆入資金不是用于彌補票據(jù)清算、聯(lián)行匯差頭寸的不足和解決臨時性周轉(zhuǎn)資金的需要，而是用拆入資金發(fā)放固定資產(chǎn)貸款或者用于投資。
3．拆入的資金數(shù)額違反規(guī)定，《同業(yè)拆借管理試行辦法》第六條規(guī)定：“各銀行和非銀行金融機構(gòu)要根據(jù)本單位的清償能力，嚴格控制拆入資金的數(shù)量。各銀行每月日平均拆入資金余額，不得超過其上月末各項存款余額的5％；城市信用社每月日平均拆入資金余額和其自有資本金的最高比例為2：1；其他金融機構(gòu)每月日平均拆入資金余額，不得超過其自有資本金。”
4．同業(yè)拆借資金的期限和利率高于中國人民銀行的規(guī)定�！锻瑯I(yè)拆借管理試行辦法》第七條規(guī)定：“同業(yè)拆借資金的期限和利率高限由中國人民銀行總行根據(jù)資金供求情況確定和調(diào)整，拆借雙方可在規(guī)定的限度之內(nèi)，協(xié)商確定拆借資金的具體期限和利率。”
5．同業(yè)拆借的利息和服務(wù)費收取現(xiàn)金�！锻瑯I(yè)拆借管理試行辦法》第八條第一款規(guī)定：“同業(yè)拆借利息及服務(wù)費收入一律轉(zhuǎn)賬結(jié)算，不得收取現(xiàn)金�！�
6．在同業(yè)拆借中收取“回扣”和“好處費”�！锻瑯I(yè)拆借管理試行辦法》第八條第二款規(guī)定：“在利息或服務(wù)費之外，不得以任何形式收取回扣和好處費。”
7．不具有同業(yè)拆借業(yè)務(wù)資格而從事同業(yè)拆借業(yè)務(wù)。
8．在全國統(tǒng)一同業(yè)拆借網(wǎng)絡(luò)之外從事同業(yè)拆借業(yè)務(wù)。
對于以上前六種行為，《同業(yè)拆借管理試行辦法》第十五條規(guī)定，中國人民銀行及其分支機構(gòu)有權(quán)給予以下處罰：（1）通報批評；（2）責令其停止拆借活動，退還拆借的資金；（3）沒收非法所得；（4）按照《金融稽核檢查處罰規(guī)定》處以一定數(shù)額的罰款；（5）收回中央銀行的短期貸款。以上處罰可以并處。
《金融違法行為處罰辦法》第十七條規(guī)定：“金融機構(gòu)從事拆借活動，不得有下列行為：（1）拆借資金超過最高限額；（2）拆借資金超過最長期限；（3）不具有同業(yè)拆借業(yè)務(wù)資格而從事同業(yè)拆借業(yè)務(wù)；（4）在全國統(tǒng)一同業(yè)拆借網(wǎng)絡(luò)之外從事同業(yè)拆借業(yè)務(wù)；（5）違反中國人民銀行規(guī)定的其他拆借行為。金融機構(gòu)有前款所列行為之一的，暫�；蛘咄Ｖ乖擁棙I(yè)務(wù)，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上3倍以下的罰款，沒有違法所得的，處5萬元以上30萬元以下的罰款；對該金融機構(gòu)直接負責的高級管理人員、其他直接負責的主管人員和直接責任人員，給予記大過直至開除的紀律處分。”對商業(yè)銀行違反規(guī)定同業(yè)拆借的行為如何處罰，應(yīng)區(qū)別對待。對違反了商業(yè)銀行法規(guī)定的，即從事了上述（1）、（2）項行為的商業(yè)銀行，應(yīng)按商業(yè)銀行法的規(guī)定處罰。對商業(yè)銀行法沒有規(guī)定的，而在《金融違法行為處罰辦法》和《同業(yè)拆借管理試行辦法》中認定是違反同業(yè)拆借規(guī)定行為，則按照上述規(guī)定處罰。
二、處罰種類
對上述違法行為處罰的種類及相互關(guān)系包括以下幾個方面：
（一）責令限期改正
所謂責令限期改正，是指要求違法行為人立即停止違法行為，并在一定期限內(nèi)將其違法行為恢復(fù)到合法狀態(tài)。例如將拆入資金發(fā)放固定資產(chǎn)貸款的，在受到國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)責令改正后，應(yīng)立即收回貸款。
（二）沒收違法所得
有違法所得的，都要沒收。例如未經(jīng)批準辦理結(jié)匯、售匯業(yè)務(wù)而獲得的違法所得要予以收繳，并上繳國庫。
（三）罰款
罰款與責令改正、沒收違法所得是并用的關(guān)系。違法所得50萬元以上的，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下罰款；違法所得不足50萬元的，沒收違法所得，并處50萬元以上200萬元以下罰款；沒有違法所得的，處50萬元以上200萬元以下罰款。
（四）責令停業(yè)整頓
中國人民銀行不能作出“責令停業(yè)整頓”的行政處罰，因為法律沒有賦予它這項權(quán)力。但是當銀行業(yè)金融機構(gòu)的違法行為情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的，中國人民銀行可以建議國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)作出責令其停業(yè)整頓的行政處罰。本條規(guī)定的責令停業(yè)整頓是在銀行業(yè)金融機構(gòu)的違法情形情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的前提下采取的。所謂情節(jié)特別嚴重所考慮的因素，一是主觀惡意大，二是造成的后果嚴重。例如一個商業(yè)銀行將拆入資金發(fā)放固定資產(chǎn)貸款而無法收回，就可能在銀行間形成連鎖反應(yīng)，形成系統(tǒng)性風險。在這種情況下，不但可以對其罰款，而且可以責令其停業(yè)整頓。
（五）吊銷經(jīng)營許可證
中國人民銀行不能作出“吊銷經(jīng)營許可證”的行政處罰，因為法律沒有賦予它這項權(quán)力。但是當銀行業(yè)金融機構(gòu)的違法行為情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的，中國人民銀行可以建議國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)作出這樣的處罰。吊銷經(jīng)營許可證就是剝奪權(quán)利能力，是在銀行業(yè)金融機構(gòu)嚴重違法的情況下，被監(jiān)管者依法撤銷，從而使其終止的行政處罰措施。本法第七十條規(guī)定，商業(yè)銀行因吊銷經(jīng)營許可證而被撤銷的，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)就要依法組織清算組對其進行清算。因此吊銷經(jīng)營許可證是行政處罰中最為嚴厲的處罰措施之一。銀行業(yè)金融機構(gòu)違法行為的情節(jié)如果不是特別嚴重，或者拒不執(zhí)行責令其改正的決定，都不會受到這樣的處罰。例如未經(jīng)批準大量發(fā)行金融債券，會對整個金融體系造成沖擊。在這種情況下，就可以吊銷其經(jīng)營許可證。
第七十七條 商業(yè)銀行有下列情形之一的，由中國人民銀行責令改正，并處二十萬元以上五十萬元以下罰款；情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的，中國人民銀行可以建議國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)責令停業(yè)整頓或者吊銷經(jīng)營許可證；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任：
（一）拒絕或者阻礙中國人民銀行檢查監(jiān)督的；
（二）提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告、報表和統(tǒng)計報表的；
（三）未按照中國人民銀行規(guī)定的比例交存存款準備金的。
【釋義】 本條是對商業(yè)銀行拒絕中國人民銀行檢查監(jiān)督、提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告和報表，以及未按照中國人民銀行規(guī)定的比例交存存款準備金的行為的法律責任的規(guī)定。
一、應(yīng)予處罰的行為
本條規(guī)定的應(yīng)予處罰的行為包括：
（一）拒絕或者阻礙中國人民銀行檢查監(jiān)督
中國人民銀行法第三十二條規(guī)定了中國人民銀行對包括商業(yè)銀行在內(nèi)的機構(gòu)的九項行為具有檢查監(jiān)督權(quán)。這九項行為是：（1）執(zhí)行有關(guān)存款準備金管理規(guī)定的行為；（2）與中國人民銀行特種貸款有關(guān)的行為；（3）執(zhí)行有關(guān)人民幣管理規(guī)定的行為；（4）執(zhí)行有關(guān)銀行間同業(yè)拆借市場、銀行間債券市場管理規(guī)定的行為；（5）執(zhí)行有關(guān)外匯管理規(guī)定的行為；（6）執(zhí)行有關(guān)黃金管理規(guī)定的行為；（7）代理中國人民銀行經(jīng)理國庫的行為；（8）執(zhí)行有關(guān)清算管理規(guī)定的行為；（9）執(zhí)行有關(guān)反洗錢規(guī)定的行為。
中國人民銀行法第三十四條規(guī)定：“當銀行業(yè)金融機構(gòu)出現(xiàn)支付困難，可能引發(fā)金融風險時，為了維護金融穩(wěn)定，中國人民銀行經(jīng)國務(wù)院批準，有權(quán)對銀行業(yè)金融機構(gòu)進行檢查監(jiān)督�！�
中國人民銀行法第四十六條還規(guī)定了中國人民銀行有權(quán)對包括商業(yè)銀行在內(nèi)的機構(gòu)的上述九項行為違反有關(guān)規(guī)定時具有行政處罰權(quán)。當然，對這九項行為，有關(guān)法律、行政法規(guī)有處罰規(guī)定的，依照其規(guī)定給予處罰；有關(guān)法律、行政法規(guī)未作處罰規(guī)定的，中國人民銀行才可以依照中國人民銀行法第四十六條規(guī)定的處罰種類和處罰幅度進行處罰。
如果商業(yè)銀行拒絕中國人民銀行對上述九項行為的檢查監(jiān)督，中國人民銀行有權(quán)依照本條的規(guī)定對其進行行政處罰。
（二）提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告、報表和統(tǒng)計報表
中國人民銀行法第三十二條規(guī)定了中國人民銀行對包括商業(yè)銀行在內(nèi)的機構(gòu)的九項行為具有檢查監(jiān)督權(quán)。因此，中國人民銀行法第三十四條規(guī)定：“中國人民銀行根據(jù)履行職責的需要，有權(quán)要求銀行業(yè)金融機構(gòu)報送必要的資產(chǎn)負債表、利潤表以及其他財務(wù)會計、統(tǒng)計報表和資料�！比绻虡I(yè)銀行向中國人民銀行提供了虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告、報表和統(tǒng)計報表，中國人民銀行有權(quán)依照本條的規(guī)定對其進行行政處罰。
需要明確的是我國商業(yè)銀行法第五十六條規(guī)定：“商業(yè)銀行應(yīng)當于每一會計年度終了3個月內(nèi)，按照國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)的規(guī)定，公布其上一年度的經(jīng)營業(yè)績和審計報告。”如果商業(yè)銀行向股東和社會公眾提供了虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告，中國人民銀行無權(quán)進行處罰，而是由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)依照《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第四十五條的規(guī)定給予處罰。
（三）未按照中國人民銀行規(guī)定的比例交存存款準備金
存款準備金是中央銀行為執(zhí)行貨幣政策而可以運用的重要貨幣政策工具之一，設(shè)置存款準備金制度的目的在于保證商業(yè)銀行在面臨大量提取存款時，有足夠的清償能力，以避免商業(yè)銀行倒閉和金融危機的發(fā)生。中國人民銀行法第二十二條規(guī)定，中國人民銀行為執(zhí)行貨幣政策，可以要求銀行業(yè)金融機構(gòu)按照規(guī)定的比例交存存款準備金。同時，中國人民銀行法第三十二條規(guī)定，中國人民銀行有權(quán)對商業(yè)銀行執(zhí)行有關(guān)存款準備金管理規(guī)定的行為進行檢查監(jiān)督。因此，如果商業(yè)銀行未按照中國人民銀行規(guī)定的比例交存存款準備金，中國人民銀行有權(quán)依照本條的規(guī)定給予處罰。
二、處罰種類
對上述違法行為的處罰種類及相互關(guān)系包括以下幾個方面：
（一）責令限期改正
所謂責令限期改正，是指要求違法行為人立即停止違法行為，并在一定期限內(nèi)將其違法行為恢復(fù)到合法狀態(tài)。例如未按照中國人民銀行規(guī)定的比例交存存款準備金，在受到國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)責令改正后，應(yīng)立即足額補交。
（二）罰款
罰款與責令改正是并用的關(guān)系。改的快、改的好，可以在處罰幅度內(nèi)少罰；改的不快、改的不好，應(yīng)當在處罰幅度內(nèi)多罰。
（三）責令停業(yè)整頓
中國人民銀行不能作出“責令停業(yè)整頓”的行政處罰，因為法律沒有賦予它這項權(quán)力。但是在銀行業(yè)金融機構(gòu)的違法情形情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的前提下，中國人民銀行可以建議國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)作出責令其停業(yè)整頓的行政處罰。所謂情節(jié)特別嚴重所考慮的因素，一是主觀惡意大，二是造成的后果嚴重。
（四）吊銷經(jīng)營許可證
中國人民銀行不能作出“吊銷經(jīng)營許可證”的行政處罰；因為法律沒有賦予它這項權(quán)力。但是當銀行業(yè)金融機構(gòu)的違法行為情節(jié)特別嚴重或者逾期不改正的，中國人民銀行可以建議國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)作出這樣的處罰。吊銷經(jīng)營許可證就是剝奪權(quán)利能力，是在銀行業(yè)金融機構(gòu)嚴重違法的情況下，被監(jiān)管者依法撤銷，從而使其終止的行政處罰措施。本法第七十條規(guī)定，商業(yè)銀行因吊銷經(jīng)營許可證而被撤銷的，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)就要依法組織清算組對其進行清算。因此吊銷經(jīng)營許可證是行政處罰中最為嚴厲的處罰措施之一。
第七十八條 商業(yè)銀行有本法第七十三條至第七十七條規(guī)定情形的，對直接負責的董事、高級管理人員和其他直接責任人員，應(yīng)當給予紀律處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
【釋義】 本條是商業(yè)銀行違反本法有關(guān)規(guī)定，對直接負責的董事、高級管理人員和其他直接責任人員，應(yīng)當追究法律責任的規(guī)定。
這次修改商業(yè)銀行法，對本條進行了修改，將“直接負責的主管人員”改為“直接負責的董事、高級管理人員”，進一步明確了應(yīng)當承擔法律責任的對象。
根據(jù)商業(yè)銀行法的規(guī)定，商業(yè)銀行有本法第七十三條至第七十七條規(guī)定的情形的，作為單位的商業(yè)銀行應(yīng)當相應(yīng)地承擔民事責任、行政責任和刑事責任。同時，其直接負責的董事、高級管理人員和其他直接責任人員，也應(yīng)當根據(jù)不同的情形受到相應(yīng)的紀律處分；對于構(gòu)成犯罪的，則要依照我國刑法的規(guī)定承擔刑事責任。
對商業(yè)銀行直接負責的董事、高級管理人員和其他直接責任人員給予刑事處罰，屬于對單位犯罪進行處罰的組成部分。我國刑法第三十條規(guī)定：“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體實施的危害社會的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當負刑事責任�！毙谭ǖ谌粭l規(guī)定：“單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定。”
根據(jù)上述規(guī)定，單位犯罪有以下特征：（1）單位犯罪的主體是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體；（2）實施了危害社會的行為，其中包括謀取非法利益擾亂社會經(jīng)濟秩序、社會秩序的行為；（3）在刑法分則明確規(guī)定為單位犯罪并予以處罰的，如果法律沒有規(guī)定為單位犯罪的，則不能對單位進行處罰。
根據(jù)刑法的規(guī)定，對單位犯罪的處罰原則是實行“兩罰制”。單位犯罪與自然人犯罪相比有其自身的特點：一是單位犯罪較自然人犯罪，一般有著較強的經(jīng)濟實力作后盾。因此從某種意義上講，比自然人犯罪對社會、經(jīng)濟秩序具有更大的危害性。二是單位犯罪是經(jīng)單位集體決定或者由其負責人員決定。因此，刑法在對單位犯罪的處罰原則上實行“兩罰制”：（1）對單位判處罰金，在經(jīng)濟上加大處罰力度，以限制、剝奪其再犯的能力；（2）對直接負責的主管人員和其他直接責任人員判處刑罰�！爸苯迂撠煹闹鞴苋藛T”，是指在單位犯罪中起主要決策作用的領(lǐng)導(dǎo)人員；“其他直接責任人員”，是指積極參與、實施單位犯罪的肉部人員。
根據(jù)商業(yè)銀行法和刑法的規(guī)定，商業(yè)銀行有本法第七十四條至第七十七條規(guī)定的情形，構(gòu)成犯罪的，商業(yè)銀行應(yīng)負刑事責任；其直接負責的董事、高級管理人員和其他直接責任人員也應(yīng)當承擔相應(yīng)的刑事責任。
比如商業(yè)銀行法第七十四條第九項規(guī)定了商業(yè)銀行向關(guān)系人發(fā)放信用貸款或者發(fā)放擔保貸款的條件優(yōu)于其他借款人同類貸款條件，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。如何追究刑事責任，刑法第一百八十六條對此作了規(guī)定。該條第一款規(guī)定：銀行或者其他金融機構(gòu)的工作人員違反法律、行政法規(guī)規(guī)定，向關(guān)系人發(fā)放信用貸款或者發(fā)放擔保貸款的條件優(yōu)于其他借款人同類貸款的條件，造成較大損失的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處1萬元以上10萬元以下罰金；造成重大損失的，處5年以上有期徒刑，并處2萬元以上20萬元以下罰金。第三款規(guī)定：單位犯第一款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。由此我們可以看出，單位犯違法向關(guān)系人發(fā)放貸款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照個人犯本罪的規(guī)定判處刑罰。當然，依該條規(guī)定，非法發(fā)放貸款的行為，必須是造成了較大損失的，才構(gòu)成犯罪。“較大損失”，是銀行或者其他金融機構(gòu)由于非法貸款行為，致使貸款全部不能收回或者部分不能收回，數(shù)額較大的情況。如果有違法向關(guān)系人發(fā)放貸款的行為，但關(guān)系人仍然按期還本付息，沒有造成較大損失的，不構(gòu)成犯罪。
第七十九條 有下列情形之一，由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)責令改正，有違法所得的，沒收違法所得，違法所得五萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足五萬元的，處五萬元以上五十萬元以下罰款：
（一）未經(jīng)批準在名稱中使用“銀行”字樣的；
（二）未經(jīng)批準購買商業(yè)銀行股份總額百分之五以上的；
（三）將單位的資金以個人名義開立賬戶存儲的。
【釋義】 本條是對未經(jīng)批準在名稱中使用“銀行”字樣等行為給予行政處罰的規(guī)定。
這次修改商業(yè)銀行法對該條主要作了如下修改：1．將行政處罰的實施機關(guān)由中國人民銀行，改為國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)。2．將有違法所得的“可以處違法所得一倍以上三倍以下罰款”，改為“違法所得五萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款”。3．將“沒有違法所得，可以處五萬元以上三十萬元以下罰款”，改為“沒有違法所得或者違法所得不足五萬元的，處五萬元以上五十萬元以下罰款”。第二處和第三處修改，表明了處罰力度的加大。4．根據(jù)對本法第二十八條的修改，將“未經(jīng)批準購買商業(yè)銀行股份總額百分之十以上的”，改為“未經(jīng)批準購買商業(yè)銀行股份總額百分之五以上的”。
根據(jù)商業(yè)銀行法的規(guī)定，未經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，任何單位不得在名稱中使用“銀行”字樣；任何單位和個人購買商業(yè)銀行股份總額5％以上的，應(yīng)當事先經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準；任何單位不得將單位的資金以個人名義開立賬戶存儲。對未經(jīng)批準在名稱中使用“銀行”字樣的；未經(jīng)批準購買商業(yè)銀行股份總額5％以上的；將單位的資金以個人名義開立賬戶存儲的，由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)責令改正，有違法所得的，沒收違法所得，違法所得5萬元以上的，并處違法所得1倍以上5倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足5萬元的，處5萬元以上50萬元以下罰款。
第八十條 商業(yè)銀行不按照規(guī)定向國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)報送有關(guān)文件、資料的，由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)責令改正，逾期不改正的，處十萬元以上三十萬元以下罰款。
商業(yè)銀行不按照規(guī)定向中國人民銀行報送有關(guān)文件、資料的，由中國人民銀行責令改正，逾期不改正的，處十萬元以上三十萬元以下罰款。
【釋義】 本條是對不按規(guī)定報送有關(guān)文件、資料，應(yīng)當給予行政處罰的規(guī)定。
這次修改商業(yè)銀行法主要對本條作了如下修改：1．將原“不按規(guī)定向中國人民銀行報送有關(guān)文件、資料或者違反本法第二十四條規(guī)定對變更事項不報批的”，改為“不按規(guī)定向國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)報送有關(guān)文件、資料的”。2．根據(jù)本法第五十五條、第六十一條的規(guī)定，增加了第二款的規(guī)定。3．將罰款幅度由1萬元以上10萬元以下，改為10萬元以上30萬元以下，提高了處罰幅度。
商業(yè)銀行法規(guī)定，商業(yè)銀行應(yīng)當按照國家有關(guān)規(guī)定，真實記錄并全面反映其業(yè)務(wù)活動和財務(wù)狀況，編制年度財務(wù)會議報告，及時向國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)、中國人民銀行和財政部門報送。商業(yè)銀行不得在法定的賬冊外另立會計賬冊。商業(yè)銀行應(yīng)當按照規(guī)定向國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)、中國人民銀行報送資產(chǎn)負債表、利潤表以及其他財務(wù)會計、統(tǒng)計報表和資料。對不按以上規(guī)定向國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)、中國人民銀行報送有關(guān)文件、資料的，分別由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)、中國人民銀行責令改正，逾期不改正的，處10萬元以上30萬元以下罰款。
第八十一條 未經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，擅自設(shè)立商業(yè)銀行，或者非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任；并由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)予以取締。
偽造、變造、轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行經(jīng)營許可證，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
【釋義】 本條是對擅自設(shè)立商業(yè)銀行，偽造、變造、轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行經(jīng)營許可證等行為構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任的規(guī)定。
這次修改商業(yè)銀行法，對本條作了修改。1．將“未經(jīng)中國人民銀行批準”，改為“未經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準”；2．在“依法追究刑事責任”之前增加了“構(gòu)成犯罪的”；3．將“并由中國人民銀行予以取締”，改為“并由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)予以取締”。
依照商業(yè)銀行法的規(guī)定，設(shè)立商業(yè)銀行，應(yīng)當經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)審查批準。未經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，任何單位和個人不得從事吸收公眾存款等商業(yè)銀行業(yè)務(wù)，任何單位不得在名稱中使用“銀行”字樣。商業(yè)銀行應(yīng)當依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定使用經(jīng)營許可證。禁止偽造、變造、轉(zhuǎn)讓、出租、出借經(jīng)營許可證。根據(jù)本條規(guī)定，對未經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，擅自設(shè)立商業(yè)銀行，或者非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款，以及偽造、變造、轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行經(jīng)營許可證，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依法追究刑事責任。
一、擅自設(shè)立金融機構(gòu)和偽造、變造、轉(zhuǎn)讓金融機構(gòu)經(jīng)營許可證的刑事責任
我國刑法第一百七十四條規(guī)定了擅自設(shè)立金融機構(gòu)罪和偽造、變造、轉(zhuǎn)讓金融機構(gòu)經(jīng)營許可證、批準文件罪。該條規(guī)定：“未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準，擅自設(shè)立商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、保險公司或者其他金融機構(gòu)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金�！�
“偽造、變造、轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、保險公司或者其他金融機構(gòu)的經(jīng)營許可證或者批準文件的，依照前款的規(guī)定處罰。
單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規(guī)定處罰�！�
（一）擅自設(shè)立商業(yè)銀行犯罪的特征
根據(jù)刑法的規(guī)定，可以看出擅自設(shè)立商業(yè)銀行的犯罪有以下特征：
1．犯罪的主體不特定，既可能是個人，也可能是單位。
2．犯罪的主觀上具有非法設(shè)立商業(yè)銀行的故意。即行為人主觀上明知設(shè)立商業(yè)銀行應(yīng)當經(jīng)過有關(guān)主管機關(guān)的審查批準，但是為了達到獲取非法利益的目的，而故意違反法律規(guī)定擅自設(shè)立商業(yè)銀行。
3．本罪所侵犯的客體，是國家對商業(yè)銀行的審批管理制度。設(shè)立商業(yè)銀行必須由法律規(guī)定的主管機關(guān)進行審批，這是國家對銀行業(yè)進行宏觀調(diào)控的一個重要方面，也是建立健全完善的金融體系和管理秩序，加強對銀行業(yè)的監(jiān)督管理的必要手段。而違反法律的規(guī)定，擅自設(shè)立商業(yè)銀行的行為，破壞了法律規(guī)定的管理制度，嚴重損害了國家的金融管理秩序，也會給國家的經(jīng)濟建設(shè)造成不良影響。
4．本罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人實施了非法設(shè)立商業(yè)銀行的行為。一是行為人有設(shè)立商業(yè)銀行的具體行為；二是有設(shè)立商業(yè)銀行的結(jié)果。如果行為人僅僅是預(yù)謀設(shè)立商業(yè)銀行則不構(gòu)成本罪。
需要說明的是，如果有的商業(yè)銀行為了擴展業(yè)務(wù)，未向國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)申請而擅自設(shè)立分支機構(gòu)；或者雖向國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)申請，但在尚未批準之前就擅自設(shè)立，雖然這些行為屬于違法行為，但與單位或者個人違反法律規(guī)定擅自設(shè)立商業(yè)銀行的行為在本質(zhì)上是有區(qū)別的。對此，應(yīng)由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)給予行政處罰，而不應(yīng)當按照犯罪處理。
（二）偽造、變造和轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行經(jīng)營許可證的行為表現(xiàn)和犯罪特征
“偽造”商業(yè)銀行經(jīng)營許可證，表現(xiàn)為仿照商業(yè)銀行經(jīng)營許可證的形狀、色彩、樣式等特征，非法制作假的商業(yè)銀行經(jīng)營許可證�！白冊臁鄙虡I(yè)銀行經(jīng)營許可證，表現(xiàn)為通過涂改、拼改、挖補等手段，改變商業(yè)銀行經(jīng)營許可證的內(nèi)容。比如改變原許可證上的經(jīng)營業(yè)務(wù)的范圍、單位的名稱、批準的日期等�！稗D(zhuǎn)讓”商業(yè)銀行經(jīng)營許可證，表現(xiàn)為行為人將自己的商業(yè)銀行經(jīng)營許可證通過出賣、贈與等方式有償或者無償?shù)刈屌c其他的單位或者個人的行為。
根據(jù)刑法的規(guī)定，偽造、變造和轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行經(jīng)營許可證的犯罪有以下特征：
1．犯罪主體是不特定的主體。由于偽造、變造、轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行經(jīng)營許可證這三種犯罪行為各有其特征，所以從事這類犯罪的主體也會有所不同。偽造、變造商業(yè)銀行經(jīng)營許可證的行為一般多是個人所為，也不排除個別單位從事這類犯罪活動的可能性。而轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行經(jīng)營許可證的犯罪，則一般是由該許可證的擁有者，即單位所為；也會發(fā)生個人通過隱瞞、竊取等手段將許可證私下轉(zhuǎn)讓的行為。
2．犯罪行為所侵害的客體是國家對商業(yè)銀行的監(jiān)督管理秩序。
3．行為人在主觀方面具有偽造、變造和轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行經(jīng)營許可證的主觀故意。行為人都是在明知其行為是法律禁止的情況下，為了達到使自己或者他人非法經(jīng)營商業(yè)銀行業(yè)務(wù)的目的，而故意實施的行為。
4．行為人實施了偽造、變造和轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行經(jīng)營許可證的行為。偽造、變造、轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行經(jīng)營許可證的行為，從方式上講可能多種多樣，但無論行為人采取哪種方式方法，都不影響犯罪的成立。刑法在罪狀的表述上，沒有將偽造、變造或者轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行經(jīng)營許可證的數(shù)量或者其他情節(jié)作為罪與非罪的界限。因此，行為人只要實施了偽造、變造或轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行經(jīng)營許可證的行為，就構(gòu)成犯罪。當然，對于“情節(jié)顯著輕微、危害不大”的，可以依照刑法總則的有關(guān)規(guī)定不予刑事處罰。
對構(gòu)成偽造、變造、轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行經(jīng)營許可證的犯罪，應(yīng)當按照刑法第一百七十四條第一款的規(guī)定處罰。其中的“情節(jié)嚴重”，主要有幾種情況：偽造、變造、轉(zhuǎn)讓經(jīng)營許可證后，自己或者他人非法經(jīng)營了大量的金融業(yè)務(wù)，嚴重干擾了國家的金融秩序，或者給客戶造成了重大經(jīng)濟損失等嚴重后果；或者多次從事這類犯罪行為，屢教不改又再次從事這類犯罪活動；或者利用偽造、變造、轉(zhuǎn)讓的經(jīng)營許可證進行詐騙活動等。
對單位擅自設(shè)立商業(yè)銀行的犯罪和偽造、變造、轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行經(jīng)營許可證的犯罪，對單位判處罰金，同時對單位直接負責的主管人員和其他責任人員依照第一款的規(guī)定處罰。
二、非法或者變相吸收公眾存款的刑事責任
我國刑法規(guī)定了非法或者變相吸收公眾存款罪。刑法第一百七十六條規(guī)定：“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照前款的規(guī)定處罰�！�
“公眾存款”，是指存款人是不特定的群體，如果存款人只是少數(shù)個人或者是特定的群體，如僅限于本單位的人員等，不能認為是吸收公眾存款�！胺欠ㄎ展姶婵睢�，是指行為人違反法律、法規(guī)的規(guī)定，在社會上吸收公眾資金的行為。“變相吸收公眾存款”，是指行為人不是以存款的名義而是通過其他形式吸收公眾資金，從而達到吸收公眾存款的目的的行為。
非法或者變相吸收公眾存款罪有以下幾個構(gòu)成要件：（1）行為人在主觀上有非法吸收社會公眾存款、籌集資金的目的。（2）在客觀上實施了非法或者變相吸收公眾存款的行為。（3）非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂了金融秩序。
對于非法或者變相吸收公眾存款的，該條規(guī)定了兩檔刑罰。其中“其他嚴重情節(jié)”一般是指非法或者變相吸收公眾存款，手段惡劣的；屢教不改的；將吸收的公眾存款用于違法活動的；給儲戶造成重大損失的，以及具有其他嚴重危害國家金融秩序等情形。
對單位犯非法或者變相吸收公眾存款罪，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照對個人犯非法吸收或者變相吸收公眾存款罪的規(guī)定處罰。
此外，根據(jù)商業(yè)銀行法第八十一條的規(guī)定，對于未經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，擅自設(shè)立商業(yè)銀行，或者非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款的，由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)予以取締。
第八十二條 借款人采取欺詐手段騙取貸款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
【釋義】 本條是對借款人采取欺詐手段騙取貸款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任的規(guī)定。
對借款人采取欺詐手段騙取貸款，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當按照我國刑法第一百九十三條規(guī)定的貸款詐騙罪追究刑事責任。
刑法第一百九十三條規(guī)定：“有下列情形之一，以非法占有為目的，詐騙銀行或者其他金融機構(gòu)的貸款，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)：
（一）編造引進資金、項目等虛假理由的；
（二）使用虛假的經(jīng)濟合同的；
（三）使用虛假的證明文件的；
（四）使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔�；蛘叱龅盅何飪r值重復(fù)擔保的；
（五）以其他方法詐騙貸款的�！�
貸款詐騙罪具有以下構(gòu)成要件：
1．行為人主觀上具有將貸款非法占有的目的，即有將銀行或者其他金融機構(gòu)貸款非法據(jù)為己有的目的。至于行為人非法占有貸款是為了揮霍享受，還是為了其他什么目的，并不影響本罪的成立。如果行為人為了解決生產(chǎn)經(jīng)營資金短缺的急需，在申請貸款過程中使用了欺騙手段，但以后還要設(shè)法歸還貸款，其目的不是為了非法占有貸款，不構(gòu)成本罪。
2．行為人有詐騙貸款的行為。主要有以下五種情形：（1）“編造引進資金、項目等虛假理由”，這主要是指行為人編造不存在的或者情況不實的引入外資或者投資項目等理由；（2）“使用虛假的經(jīng)濟合同”，主要是指行為人使用虛假的能產(chǎn)生良好經(jīng)濟效益的合同等；（3）“使用虛假的證明文件”，主要是指偽造或者變造的銀行存款證明、公司或者金融機構(gòu)的擔保函等在申請貸款時所需要的文件；（4）“使用虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔保”，主要是指使用偽造、變造的能證明行為人對房屋等不動產(chǎn)或者汽車等動產(chǎn)享有所有權(quán)，以及票據(jù)、債券、股票等權(quán)利證明；（5）“以其他方法詐騙貸款”，主要是指偽造單位公章、印鑒騙取貸款等情形。
3．詐騙貸款的數(shù)額較大的，則構(gòu)成犯罪，這也是區(qū)分罪與非罪的重要界限。
對于是否構(gòu)成貸款詐騙犯罪的問題，還應(yīng)當注意嚴格區(qū)分貸款詐騙與貸款糾紛的界限。對于合法取得貸款后，沒有按照約定的用途使用貸款，或者到期沒有歸還貸款的，不能以貸款詐騙罪定罪處罰。對于確有證據(jù)證明行為人不具有非法占有的目的，只是在不具備貸款條件的情況下采取了欺騙手段獲取貸款，不能歸還貸款也是由于意志以外的原因，如因經(jīng)營不善、遭遇市場風險等，也不應(yīng)以貸款詐騙罪定罪處罰。
對貸款詐騙犯罪，刑法規(guī)定了三檔刑罰。其中“其他嚴重情節(jié)”，主要是指行為人詐騙手段惡劣，多次詐騙貸款或者其詐騙行為給銀行或其他金融機構(gòu)造成巨大的經(jīng)濟損失等情況�！捌渌貏e嚴重情節(jié)”，主要是指行為人詐騙手段特別惡劣，或者其詐騙行為給銀行或者其他金融機構(gòu)造成了特別巨大的經(jīng)濟損失等。
第八十三條 有本法第八十一條、第八十二條規(guī)定的行為，尚不構(gòu)成犯罪的，由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)沒收違法所得，違法所得五十萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足五十萬元的，處五十萬元以上二百萬元以下罰款。
【釋義】 本條是對有本法第八十一條、第八十二條規(guī)定情形，尚不構(gòu)成犯罪的情況行政處罰的規(guī)定。
本法第八十一條規(guī)定：“未經(jīng)國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，擅自設(shè)立商業(yè)銀行，或者非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任；并由國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)予以取締。偽造、變造、轉(zhuǎn)讓商業(yè)銀行經(jīng)營許可證，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。”第八十二條規(guī)定：“借款人采取欺詐手段騙取貸款，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任�！边@兩條規(guī)定的違法行為的主體，是商業(yè)銀行以外的單位或者個人。其違法行為帶有經(jīng)營性違法的性質(zhì)。因此，本條規(guī)定的行政處罰，比照商業(yè)銀行經(jīng)營性違法的行政處罰幅度規(guī)定。實施行政處罰的主體是國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)。
第八十四條 商業(yè)銀行工作人員利用職務(wù)上的便利，索取、收受賄賂或者違反國家規(guī)定收受各種名義的回扣、手續(xù)費，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當給予紀律處分。
有前款行為，發(fā)放貸款或者提供擔保造成損失的，應(yīng)當承擔全部或者部分賠償責任。
【釋義】 本條是對商業(yè)銀行工作人員受賄犯罪依法追究刑事責任，收受賄賂發(fā)放貸款或者提供擔保造成損失應(yīng)當承擔賠償責任的規(guī)定。
商業(yè)銀行法規(guī)定，商業(yè)銀行的工作人員應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和其他各項業(yè)務(wù)管理的規(guī)定，不得利用職務(wù)上的便利，索取、收受賄賂或者違反國家規(guī)定收受各種名義的回扣、手續(xù)費。對違反該規(guī)定，尚不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當給予紀律處分；構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依照刑法第一百八十四條金融機構(gòu)工作人員受賄犯罪的規(guī)定追究刑事責任。
刑法第一百八十四條規(guī)定：“銀行或者其他金融機構(gòu)的工作人員在金融業(yè)務(wù)活動中索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，或者違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，依照本法第一百六十三條的規(guī)定定罪處罰。
國有金融機構(gòu)工作人員和國有金融機構(gòu)委派到非國有金融機構(gòu)從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十五條、第三百八十六條的規(guī)定定罪處罰�！�
金融機構(gòu)工作人員受賄犯罪有以下特征：（1）犯罪主體是銀行或者其他金融機構(gòu)的工作人員。（2）行為人在辦理金融業(yè)務(wù)中有索取、收受他人財物，為他人謀取利益的行為。對非國有商業(yè)銀行或者其他金融機構(gòu)的工作人員索取、收受賄賂，或者收受各種名義的回扣、手續(xù)費的，依照刑法第一百六十三條的規(guī)定定罪處罰，即按公司、企業(yè)人員受賄罪定罪處罰。（3）對國有商業(yè)銀行或者其他金融機構(gòu)工作人員和國有金融機構(gòu)委派到非國有金融機構(gòu)從事公務(wù)的人員受賄的，依照本法第三百八十五條、第三百八十六條規(guī)定的國家工作人員受賄罪定罪處罰。
一、關(guān)于公司、企業(yè)人員受賄罪
刑法第一百六十三條規(guī)定：“公司、企業(yè)的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。
公司、企業(yè)的工作人員在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，依照前款的規(guī)定處罰。
國有公司、企業(yè)中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)委派到非國有公司、企業(yè)從事公務(wù)的人員有前兩款行為的，依照本法第三百八十五條、第三百八十六的規(guī)定定罪處罰�！�
具備以下條件的，構(gòu)成公司、企業(yè)人員受賄罪：
1．犯罪主體是公司、企業(yè)的工作人員，包括公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理、會計和其他工作人員。
2．行為人實施了利用職務(wù)上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物為他人謀取利益的行為�！袄寐殑�(wù)上的便利”，是指公司、企業(yè)的工作人員利用了自己職務(wù)上主管、經(jīng)營、負責或者參與某項工作的便利條件�！八魅∷素斘铩�，是指公司、企業(yè)的工作人員以為他人謀利益為條件，向他人索要財物�！胺欠ㄊ帐芩素斘铩保侵腹�、企業(yè)的工作人員，接受他人主動送予的財物，為他人謀取利益�！盀樗酥\取利益”，從謀取利益的性質(zhì)上看，既包括他人應(yīng)當?shù)玫降暮戏ǖ�、正當�(shù)睦妫舶ㄋ瞬粦?yīng)當?shù)玫降姆欠ǖ�、不正當�(shù)睦妗睦媸欠駥崿F(xiàn)方面看，為他人謀利益，包括已為他人謀取了利益和意圖謀取或者正在謀取，但尚未謀取到的利益。如果非法收受他人財物，沒有利用職務(wù)之便或者沒有承諾謀取利益，不構(gòu)成本罪。
3．索取或者非法收受他人財物，數(shù)額較大的，則構(gòu)成本罪。
對公司、企業(yè)人員受賄罪的處罰，根據(jù)受賄數(shù)額的大小分為兩檔刑罰：數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，最高刑為十五年有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。
對公司、企業(yè)的工作人員在經(jīng)濟往來過程中，違反國家規(guī)定收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以公司、企業(yè)人員受賄罪處罰。
對國有公司、企業(yè)中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)委派到非國有公司。企業(yè)從事公務(wù)的人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財務(wù)或者非法收受他人財物為他人謀取利益，數(shù)額較大的，或者在經(jīng)濟往來中收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，應(yīng)當依照刑法第三百八十五條、第三百八十六條國家工作人員受賄罪的規(guī)定定罪量刑。根據(jù)刑法第三百八十六條的規(guī)定，對犯受賄罪的，依照第三百八十三條貪污罪的規(guī)定處罰，最高刑為死刑。對索賄的，應(yīng)當從重處罰。體現(xiàn)了對國有公司、企業(yè)中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)委派到非國有公司、企業(yè)從事公務(wù)的人員的犯罪，要比一般的公司、企業(yè)工作人員犯罪從重處罰的立法精神。
二、關(guān)于國家工作人員受賄罪
刑法第三百八十五條規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的，是受賄罪。
國家工作人員在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以受賄論處�！�
受賄罪是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物，或者非法收受他人財物，為他人謀取利益的行為。具備以下條件的，構(gòu)成受賄罪：
1．犯罪的主體是國家工作人員，即刑法第九十三條規(guī)定的范圍。
2．在行為上主要表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，索取他人財物，或者非法收受他人財物為他人謀取利益�！袄寐殑�(wù)上的便利，”是指利用本人職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力，即自己職務(wù)上主管、分管某種公共事務(wù)的職權(quán)所形成的便利條件�！八魅∷素斘铩�，主要是指行為人在職務(wù)活動中以公開或暗示的方式主動向他人索要財物。索賄是主動索要財物，比一般收受賄賂具有更大的主觀惡性和社會危害性，因此刑法該條規(guī)定對索取他人財物的，不以“為他人謀取利益”為必要條件。即不論是否為他人謀取利益，只要是向他人索要賄賂的，均可構(gòu)成受賄罪�！胺欠ㄊ帐芩素斘铩�，是指行賄人主動送錢送物，受賄人非法收受，同時又“為他人謀取利益”的行為。即為他人辦事，進行“權(quán)錢交易”。至于為他人謀取的利益是否正當，為他人謀取的利益是否實現(xiàn)，不影響受賄罪的成立。
對國家工作人員在經(jīng)濟往來中，違反國家規(guī)定收受各種名義的回扣、手續(xù)費，歸個人所有的，以受賄論處。
刑法第三百八十六條規(guī)定：“對犯受賄罪的，根據(jù)受賄所得數(shù)額及情節(jié)，依照本法第三百八十三條的規(guī)定處罰。索賄的從重處罰�！�
由于受賄罪在性質(zhì)上與貪污罪一樣，都是利用職權(quán)謀取非法利益，刑法對受賄罪的處罰沒有再單獨規(guī)定法定刑，而是依照刑法第三百人十三條關(guān)于貪污罪的處罰規(guī)定處罰，同時鑒于索賄罪主觀惡性大，情節(jié)較為惡劣，規(guī)定了對索賄的予以從重處罰。
此外，根據(jù)商業(yè)銀行法的該條規(guī)定，對商業(yè)銀行工作人員有利用職務(wù)上的便利，索取、收受賄賂或者違反國家規(guī)定收受各種名義的回扣、手續(xù)費的行為，發(fā)放貸款或者提供擔保造成損失的，還應(yīng)當承擔全部或者部分賠償責任。
第八十五條 商業(yè)銀行工作人員利用職務(wù)上的便利，貪污、挪用、侵占本行或者客戶資金，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任；尚不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當給予紀律處分。
【釋義】 本條是對商業(yè)銀行工作人員貪污、挪用、侵占本行或者客戶資金，應(yīng)當承擔法律責任的規(guī)定。
這次修改商業(yè)銀行法，對本條作了文字修改。
商業(yè)銀行法第五十二條規(guī)定，商業(yè)銀行的工作人員應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和其他各項業(yè)務(wù)管理的規(guī)定，不得利用職務(wù)上的便利，貪污、挪用、侵占本行或者客戶的資金。對商業(yè)銀行工作人員利用職務(wù)上的便利，貪污、挪用、侵占本行或者客戶資金，是否構(gòu)成犯罪，如何追究刑事責任，我國刑法有著相應(yīng)的規(guī)定。
一、關(guān)于貪污犯罪及其處罰
我國刑法第三百八十二條規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的，是貪污罪。
受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財物的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論。
與前兩款人員勾結(jié)，伙同貪污的，以共犯論處。”
根據(jù)該條規(guī)定，具備以下條件的構(gòu)成貪污罪：
1．犯罪的主體是國家工作人員�！皣夜ぷ魅藛T”，是指刑法第九十三條規(guī)定的國家機關(guān)中從事公務(wù)的人員；對于國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務(wù)的人員和國家機關(guān)、國有企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體中從事公務(wù)的人員，以及其他依照法律從事公務(wù)的人員，以國家工作人員論。由此可以看出，國有商業(yè)銀行的工作人員有貪污行為的，屬于貪污罪的犯罪主體。
2．侵犯的客體是公共財物。根據(jù)刑法第九十一條的規(guī)定，公共財產(chǎn)是指國有財產(chǎn)、勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，用于扶貧和其他事業(yè)的社會捐助或者專項基金的財產(chǎn)。在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產(chǎn)，以公共財產(chǎn)論。對于國家集體投入到混合所有制經(jīng)濟組織中的資產(chǎn)，也應(yīng)視為公共財物予以保護。
3．在行為上表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物�！袄寐殑�(wù)上的便利”，是指利用自己職務(wù)范圍內(nèi)的權(quán)力和地位所形成的便利條件，如對公共財物所具有的管理、支配、調(diào)撥、保管等權(quán)力�！扒滞獭�，是指行為人將管理、經(jīng)手的公共財物非法占為己有的行為。“竊取”，是指采用秘密獲取的方法，將自己管理、經(jīng)手的公共財物占為己有的行為�！膀_取”，是指行為人采用欺騙的方法，非法占有公共財物的行為，比如會計、出納員偽造、涂改單據(jù)，虛報冒領(lǐng)等等。
對于受國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體委托管理、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論。
對于其他人員與國家工作人員相勾結(jié)，侵吞、竊取、騙取或者以及其他手段非法占有公共財物的行為，應(yīng)當以貪污罪的共犯論處。
刑法第三百八十三條規(guī)定了對貪污罪的處罰，即“對犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：
（一）個人貪污數(shù)額在十萬元以上的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴重的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)。
（二）個人貪污數(shù)額在五萬元以上不滿十萬元的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴重的，處無期徒刑，并處沒收財產(chǎn)。
（三）個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿五萬元的，處一年以上七年以下有期徒刑；情節(jié)嚴重的，處七年以上十年以下有期徒刑。個人貪污數(shù)額在五千元以上不滿一萬元，犯罪后有悔改表現(xiàn)、積極退贓的，可以減輕處罰或者免予刑事處罰，由其所在單位或者上級主管機關(guān)給予行政處分。
（四）個人貪污數(shù)額不滿五千元，情節(jié)較重的，處二年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)較輕的，由其所在單位或者上級主管機關(guān)酌情給予行政處分。
對多次貪污未經(jīng)處理的，按照累計貪污數(shù)額處罰。”
二、關(guān)于金融機構(gòu)工作人員挪用資金、挪用公款的犯罪及其處罰
刑法第一百八十五條規(guī)定：“商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、保險公司或者其他金融機構(gòu)的工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用本單位或者客戶資金的，依照本法第二百七十二條的規(guī)定定罪處罰。
國有商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、保險公司或者其他國有金融機構(gòu)的工作人員和國有商業(yè)銀行、證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀公司、保險公司或者其他國有金融機構(gòu)委派到前款規(guī)定中的非國有機構(gòu)從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十四條的規(guī)定定罪處罰。”
具備以下條件的，構(gòu)成挪用本單位資金或者客戶資金罪：
1．犯罪主體是商業(yè)銀行或者其他金融機構(gòu)的工作人員。
2．行為人在主觀方面出于故意。其挪用資金的目的是個人使用或者借貸給他人。
3．行為人挪用本單位或者客戶資金的行為利用了職務(wù)上的便利�！袄寐殑�(wù)上的便利”，是指利用分管、負責或者辦理某項業(yè)務(wù)的職權(quán)所形成的便利條件。“挪用本單位或者客戶資金”，是指擅自挪用本單位所有或者有權(quán)支配的資金，以及本單位客戶存入本單位或者委托本單位辦理結(jié)算、轉(zhuǎn)匯、保管等業(yè)務(wù)的資金。
4．行為人擅自挪用本單位或者客戶資金的數(shù)額，達到構(gòu)成犯罪的法定條件。
依該條規(guī)定，非國有商業(yè)銀行或者其他金融機構(gòu)的工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用本單位或者客戶資金的，依照刑法第二百七十二條規(guī)定的挪用資金罪定罪處罰。
國有商業(yè)銀行或者其他國有金融機構(gòu)的工作人員和上述機構(gòu)委派到非國有的商業(yè)銀行或者其他金融機構(gòu)中從事公務(wù)的人員，如果利用職務(wù)上的便利挪用本單位或者客戶資金的，將以國家工作人員論，按照刑法第三百八十四條規(guī)定的挪用公款罪追究刑事責任。
（一）關(guān)于挪用資金罪
刑法第二百七十二條規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過三個月未還的，或者雖未超過三個月，但數(shù)額較大、進行營利活動的，或者進行非法活動的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數(shù)額巨大的，或者數(shù)額較大不退還的，處三年以上十年以下有期徒刑。
國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十四條的規(guī)定定罪處罰。”
挪用資金罪涉及三種挪用行為：
1．挪用本單位的資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過3個月未還的�！皻w個人使用”，是指將單位的資金出于個人用途的目的而使用�！敖栀J給他人”，是指將單位資金借給他人使用，包括借給其他個人或者單位使用。構(gòu)成這種挪用行為，“數(shù)額較大”和“超過3個月未還”兩個條件應(yīng)當同時具備。如果挪用數(shù)額較小，即使超過3個月未還；或者挪用數(shù)額較大，未超過三個月或者立案前已歸還的，只要挪用不是用于營利活動或者非法活動，就不構(gòu)成犯罪。
2．雖未超過3個月，但數(shù)額較大，進行營利活動的。即挪用本單位資金數(shù)額較大，進行營利活動的，比如經(jīng)商、辦企業(yè)、投資等，挪用時間雖然沒有超過3個月即已歸還，也構(gòu)成犯罪。
3．挪用本單位資金進行非法活動的。挪用本單位資金進行非法活動，比如挪用資金進行走私、賭博等活動，不論挪用資金的數(shù)額多少，時間長短，都構(gòu)成本罪。
此外，刑法還就挪用本單位資金“數(shù)額巨大”和“數(shù)額較大不退還”的情況規(guī)定了較重的處罰�！安煌诉�”，是指挪用人主觀上想退還，但因某種原因而不能退還挪用的資金的情況。由于挪用本單位資金數(shù)額巨大或者數(shù)額較大不退還，會給單位造成重大損失，因此規(guī)定了較重的刑罰。
對國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和這些國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有上述行為的，依照刑法第三百八十四條挪用公款罪的規(guī)定定罪處罰。
（二）關(guān)于挪用公款罪
刑法第三百八十四條規(guī)定：“國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用，進行非法活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的，或者挪用公款數(shù)額較大、超過三個月未還的，是挪用公款罪，處五年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑。挪用公款數(shù)額巨大不退還的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。
挪用用于救災(zāi)、搶險、防汛、優(yōu)撫、扶貧、移民、救濟款物歸個人使用的，從重處罰�！�
具備以下條件的構(gòu)成挪用公款罪：
1．犯罪主體是國家工作人員，其中包括國有商業(yè)銀行的工作人員。
2．在行為上主要表現(xiàn)為國家工作人員利用職務(wù)上的便利，實施了以下行為：（1）挪用公款歸個人使用進行非法活動的。該行為無論是否達到數(shù)額較大，也不計挪用時間長短，原則上都可構(gòu)成本罪。（2）挪用公款數(shù)額較大歸個人使用，進行營利活動的。對這種行為，無論挪用時間長短，都可以定罪。（3）挪用公款數(shù)額較大，歸個人使用，超過3個月未還的。這種挪用行為主要指挪用公款用于個人生活方面的消費，如買房子、買汽車等等。對這種情況既要達到數(shù)額較大，又要有超過3個月未還的時間上的界線。
三、關(guān)于職務(wù)侵占罪及其處罰
刑法第二百七十一條規(guī)定：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。
國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。”
職務(wù)侵占罪是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的行為。具備以下條件的構(gòu)成本罪：
1．犯罪主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，其中包括非國有商業(yè)銀行的人員。
2．行為人是利用職務(wù)上的便利。“利用職務(wù)上的便利”，主要是指利用自己在職務(wù)上所具有的管理或者經(jīng)手本單位財物的方便條件，如經(jīng)理利用調(diào)配、處理單位財物的權(quán)力，會計利用管理財務(wù)的方便條件，出納人員利用經(jīng)手、管理錢物的方便條件等。
3．行為人將本單位的財物非法占為己有�！胺欠ㄕ紴榧河小�，是指行為人采取侵吞、竊取、騙取等手段將本單位的財物歸為己有。
4．侵占的財物數(shù)額較大。公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處5年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處5年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。
對于國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和這些國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有上述行為的，該條明確規(guī)定依照貪污罪的規(guī)定定罪處罰。由于國家工作人員主體的特殊性，對其利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有的，應(yīng)當依照刑法第三百八十二條、第三百八十三條關(guān)于貪污罪及其處罰的規(guī)定定罪處罰。國有商業(yè)銀行的工作人員有這些行為的，也應(yīng)依此定罪處罰。
此外，根據(jù)商業(yè)銀行法本條的規(guī)定，對商業(yè)銀行工作人員利用職務(wù)上的便利，貪污、挪用、侵占本行或者客戶資金，尚不構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當給予紀律處分。
第八十六條 商業(yè)銀行工作人員違反本法規(guī)定玩忽職守造成損失的，應(yīng)當給予紀律處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
違反規(guī)定徇私向親屬、朋友發(fā)放貸款或者提供擔保造成損失的．應(yīng)當承擔全部或者部分賠償責任。
【釋義】 本條是對商業(yè)銀行工作人員玩忽職守造成損失應(yīng)當承擔法律責任的規(guī)定。
“玩忽職守”主要表現(xiàn)為：一是在履行職責過程中，馬虎草率、敷衍塞責，嚴重不負責任；二是放棄職守，不履行自己應(yīng)盡的職責。根據(jù)本條規(guī)定，商業(yè)銀行工作人員違反本法規(guī)定玩忽職守造成損失的，應(yīng)當給予紀律處分；構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依法追究刑事責任。
我國刑法第一百六十八條對國有公司、企業(yè)人員失職罪和濫用職權(quán)罪作了規(guī)定。該條第一款規(guī)定：“國有公司、企業(yè)的工作人員，由于嚴重不負責任或者濫用職權(quán)，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴重損失，致使國家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；致使國家利益遭受特別重大損失的，處三年以上七年以下有期徒刑�！钡谌钜�(guī)定，國有公司、企業(yè)工作人員徇私舞弊，犯前款罪的，依照第一款的規(guī)定從重處罰。
該罪有以下構(gòu)成要件：
1．在犯罪主體上為國有公司、企業(yè)的工作人員，其中包括國有商業(yè)銀行的工作人員。
2．在行為上為“由于嚴重不負責任或者濫用職權(quán)，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴重損失，致使國家利益遭受重大損失”。其中的“嚴重不負責任”客觀上表現(xiàn)為不履行、不正確履行或者放棄履行自己的職責。通常表現(xiàn)為工作馬馬虎虎，草率行事，或違反職責規(guī)定，或放棄職守，對自己負責的工作撒手不管等�！盀E用職權(quán)”，通常表現(xiàn)為行為人超越職責權(quán)限或違反行使職權(quán)所應(yīng)遵守的程序。如果行為人嚴重不負責任或者濫用職權(quán)的行為，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或嚴重損失，致使國家利益遭受重大損失的就構(gòu)成犯罪。“嚴重損失”既包括直接經(jīng)濟損失，也包括間接的或者其他方面的損失；既包括給國有公司、企業(yè)造成虧損，也包括造成贏利減少，即雖然總體上經(jīng)營沒有出現(xiàn)虧損，但使本應(yīng)獲得的利潤大為減少�！爸率箛依嬖馐苤卮髶p失”，除了使國家經(jīng)濟利益造成嚴重損失外，還包括對其他國家利益的嚴重損害。根據(jù)刑法該條第一款的規(guī)定，構(gòu)成國有公司、企業(yè)工作人員失職罪、濫用職權(quán)罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役；致使國家利益遭受重大損失的，處3年以上7年以下有期徒刑。
對國有公司、企業(yè)的工作人員，徇私舞弊，犯刑法該條第一款罪的，依照第一款的規(guī)定從重處罰。由于徇私舞弊的行為是從個人私情、私利出發(fā)，置國有公司、企業(yè)利益于不顧，主觀惡性較大，因此應(yīng)當從重處罰。
商業(yè)銀行法第五十二條規(guī)定，商業(yè)銀行的工作人員應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和其他各項業(yè)務(wù)管理的規(guī)定，不得違反規(guī)定徇私向親屬、朋友發(fā)放貸款或者提供擔保。對于違反規(guī)定徇私向親屬、朋友發(fā)放貸款或者提供擔保造成損失的，應(yīng)當承擔全部或者部分賠償責任。規(guī)定商業(yè)銀行工作人員的賠償責任，有助于商業(yè)銀行的工作人員廉潔自律、秉公辦事、恪盡職守，也有助于避免和減少因工作人員的違法行為給商業(yè)銀行帶來損失。
第八十七條 商業(yè)銀行工作人員泄露在任職期間知悉的國家秘密、商業(yè)秘密的，應(yīng)當給予紀律處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。
【釋義】 本條是商業(yè)銀行工作人員泄露國家秘密、商業(yè)秘密，應(yīng)承擔法律責任的規(guī)定。
商業(yè)銀行法第五十三條規(guī)定，商業(yè)銀行的工作人員不得泄露其在任職期間知悉的國家秘密、商業(yè)秘密。對于商業(yè)銀行工作人員泄露在任職期間知悉的國家秘密、商業(yè)秘密的，應(yīng)當給予紀律處分；構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當依法追究刑事責任。
一、關(guān)于泄露國家秘密的法律責任
根據(jù)保守國家秘密法第二條的規(guī)定，“國家秘密”是指關(guān)系國家的安全和利益，依照法定程序確定，在一定時間內(nèi)只限一定范圍的人員知悉的事項。國家秘密包括符合該法第二條規(guī)定的下列秘密事項：（1）國家事務(wù)的重大決策的秘密事項；（2）國防建設(shè)和武裝力量活動中的秘密事項；（3）外交和外事活動中的秘密事項以及對外承擔保密義務(wù)的事項；（4）國民經(jīng)濟和社會發(fā)展中的秘密事項；（5）科學(xué)技術(shù)中的秘密事項；（6）維護國家安全活動和追查刑事犯罪中的秘密事項；（7）其他經(jīng)國家保密部門確定應(yīng)當保守的國家秘密事項。政黨的秘密事項中符合該法第二條規(guī)定的，也屬于國家秘密。國家秘密的密級分為“絕密”、“機密”、“秘密”三個等級。
“泄露國家秘密”是指違反保守國家秘密法，使國家秘密被不應(yīng)知悉者知悉的行為。泄露國家秘密的方式，可以是口頭的，也可以是書面的；可以通過直接交付實物，也可以通過復(fù)印、復(fù)制的方式泄露。如果情節(jié)不嚴重，屬于一般違反保密法的行為，不構(gòu)成犯罪，可以由有關(guān)單位給予紀律處分。
對泄露國家秘密構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當根據(jù)刑法第三百九十八條的規(guī)定給予刑事處罰：“國家機關(guān)工作人員違反保守國家秘密法的規(guī)定，故意或者過失泄露國家秘密，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。
非國家機關(guān)工作人員犯前款罪的，依照前款的規(guī)定酌情處罰�！�
泄露國家秘密的行為包括故意和過失兩種情況。因此，泄露國家秘密罪可分為故意泄露國家秘密罪和過失泄露國家秘密罪。泄露國家秘密的行為達到情節(jié)嚴重的程度，則構(gòu)成犯罪�！扒楣�(jié)嚴重”一般是指泄露國家重要秘密的；大量泄露國家秘密的；泄露動機特別惡劣的；給國家造成重大損失的等情形。
對國家機關(guān)工作人員犯泄露國家秘密罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處3年以上7年以下有期徒刑。非國家機關(guān)工作人員泄露國家秘密，情節(jié)嚴重的，也構(gòu)成泄露國家秘密罪，應(yīng)當依照刑法該條第一款規(guī)定的量刑幅度酌情予以處罰�！白们椤北砻髁藦膶�，對非國家機關(guān)工作人員的泄密犯罪，應(yīng)當比對國家機關(guān)工作人員的處罰為輕。
二、關(guān)于泄露商業(yè)秘密的法律責任
“商業(yè)秘密”是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。（1）“不為公眾所知悉”，是指它的不公開性，只限于一定范圍的人知道。通過公開渠道能夠獲取的信息，不能作為商業(yè)秘密。（2）該信息“能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性”。如果不能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益和具有實用性，一般說來也不用保護。（3）“經(jīng)權(quán)利人采取保密措施”。如果權(quán)利人未采取保密措施，外人（包括內(nèi)部人員中與該項秘密無關(guān)的人員）輕易地就能獲取這種信息，就不能作為商業(yè)秘密�！凹夹g(shù)信息”，指技術(shù)訣竅、技術(shù)配方、工藝流程等。“經(jīng)營信息”，指經(jīng)營決策，客戶名單等。
侵犯商業(yè)秘密的行為主要有三種：（1）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。（2）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密。（3）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。這主要是指基于行為人與權(quán)利人之間的合同關(guān)系，或者是本單位的工作人員因工作關(guān)系而知悉、掌握商業(yè)秘密，取得、知悉商業(yè)秘密的途徑合法，但是違反了與權(quán)利人之間的約定，或者違反了權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所取得、知悉的商業(yè)秘密。就這三種行為的主體而言，前兩種行為的主體主要是商業(yè)秘密權(quán)利人的競爭對手等，獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密所采用的手段是不正當手段，非法獲取或者獲取后又披露、使用或者允許他人使用。而第三種行為的主體主要是與權(quán)利人訂有商業(yè)秘密使用合同的人，或者商業(yè)秘密擁有單位的工作人員，違背保守商業(yè)秘密的義務(wù)，擅自披露、使用或者允許他人使用商業(yè)秘密。
刑法第二百一十九條規(guī)定了侵犯商業(yè)秘密罪：“有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權(quán)利人造成重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：
（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密的；
（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密的；
（三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。
明知或者應(yīng)知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。
本條所稱商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。
本條所稱的權(quán)利人，是指商業(yè)秘密的所有人和經(jīng)商業(yè)秘密所有人許可的商業(yè)秘密使用人。”
侵犯商業(yè)秘密罪在犯罪構(gòu)成上有以下幾個條件：
1．行為人在主觀上有犯罪故意，即有非法獲取、披露、使用或者允許他人使用商業(yè)秘密從中牟利的目的。
2．行為人在客觀上有侵犯他人商業(yè)秘密的行為。
3．行為人侵犯他人商業(yè)秘密，給權(quán)利人造成重大損失的，才構(gòu)成犯罪，這是區(qū)分罪與非罪的界限。如果給權(quán)利人造成的損失不大，不以犯罪論處。
對于商業(yè)銀行工作人員有泄露商業(yè)秘密行為的，應(yīng)當給予紀律處分；構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪的，應(yīng)當依照刑法第二百一十九條的規(guī)定處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成特別嚴重后果的，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金。
第八十八條 單位或者個人強令商業(yè)銀行發(fā)放貸款或者提供擔保的，應(yīng)當對直接負責的主管人員和其他直接責任人員或者個人給予紀律處分；造成損失的，應(yīng)當承擔全部或者部分賠償責任。
商業(yè)銀行的工作人員對單位或者個人強令其發(fā)放貸款或者提供擔保未予拒絕的，應(yīng)當給予紀律處分；造成損失的，應(yīng)當承擔相應(yīng)的賠償責任。
【釋義】 本條是對強令發(fā)放貸款和對強令發(fā)放貸款未予拒絕，造成損失的，應(yīng)當給予紀律處分、承擔賠償責任的規(guī)定。
利用行政權(quán)力等強令商業(yè)銀行發(fā)放貸款或者提供擔保，干預(yù)了商業(yè)銀行的經(jīng)營自主權(quán)，也威脅著信貸資金的安全，是商業(yè)銀行法明確禁止的行為。根據(jù)商業(yè)銀行法第四十一條的規(guī)定，任何單位和個人不得強令商業(yè)銀行發(fā)放貸款或者提供擔保。商業(yè)銀行有權(quán)拒絕任何單位和個人強令要求其發(fā)放貸款或者提供擔保。違反這一規(guī)定，應(yīng)當受到法律制裁。對單位或者個人強令商業(yè)銀行發(fā)放貸款或者提供擔保的，應(yīng)當對直接負責的主管人員和其他直接責任人員或者個人給予紀律處分；造成損失的，應(yīng)當承擔全部或者部分賠償責任。規(guī)定有關(guān)單位和個人應(yīng)當承擔賠償責任，有利于維護商業(yè)銀行的經(jīng)營自主權(quán)，保障商業(yè)銀行依法實行自主經(jīng)營、自擔風險、自負盈虧的經(jīng)營機制，也有利于保障信貸資金的安全。
商業(yè)銀行法賦予了商業(yè)銀行抵制有關(guān)單位和個人強令發(fā)放貸款或者提供擔保的法律武器。對于商業(yè)銀行的工作人員對單位或者個人強令其發(fā)放貸款或者提供擔保未予拒絕的，應(yīng)當給予紀律處分；造成損失的，應(yīng)當承擔相應(yīng)的賠償責任。規(guī)定商業(yè)銀行工作人員的賠償責任，有助于商業(yè)銀行的工作人員秉公辦事、恪盡職守，也有助于避免和減少給商業(yè)銀行帶來損失。
第八十九條 商業(yè)銀行違反本法規(guī)定的，國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)可以區(qū)別不同情形，取消其直接負責的董事、高級管理人員一定期限直至終身的任職資格，禁止直接負責的董事、高級管理人員和其他直接責任人員一定期限直至終身從事銀行業(yè)工作。
商業(yè)銀行的行為尚不構(gòu)成犯罪的，對直接負責的商業(yè)銀行董事、高級管理人員和其他直接責任人員，給予警告，處五萬元以上五十萬元以下罰款。
【釋義】 本條是對在商業(yè)銀行違法的情況下，直接負責的有關(guān)人員所應(yīng)當承擔的有關(guān)法律責任的規(guī)定。
本條是增加的條文。在商業(yè)銀行違法、有關(guān)人員負有直接責任的情況下，給予限制從事銀行業(yè)的資格的處理是十分必要的。在銀行出現(xiàn)問題的情況下，必要時將有關(guān)人員逐出銀行業(yè)，也是巴塞爾核心原則的要求。巴塞爾核心原則在對第二十二項原則的解釋中規(guī)定：“監(jiān)管者應(yīng)具備有效的手段解決管理方面的問題，其中包括有權(quán)撤換控股方、管理層或董事，限制其手中的權(quán)力，并可在它認為適當?shù)那闆r下將這批人永遠逐出銀行業(yè)”。因此，本條第一款規(guī)定，在商業(yè)銀行違法的情況下，無論商業(yè)銀行的行為是否構(gòu)成犯罪，根據(jù)不同情形，可以取消直接負責的董事、高級管理人員一定期限直至終身的任職資格、從事銀行業(yè)的資格。對于其他直接責任人員，也可以取消其一定期限直至終身從事銀行業(yè)的資格。
本條第二款規(guī)定，在商業(yè)銀行的違法行為尚不構(gòu)成犯罪的情況下，對直接負責的董事、高級管理人員和其他直接責任人員，可以給予警告，可以處5萬元以上50萬元以下罰款。
原商業(yè)銀行法沒有此項規(guī)定，與此相近的是原商業(yè)銀行法的第七十六條，即修改后的商業(yè)銀行法第七十八條。第七十八條對原法第七十六條未作實質(zhì)性修改，該條規(guī)定在商業(yè)銀行違反本法第七十三條至第七十七條規(guī)定的情況下，對直接負責的有關(guān)人員，應(yīng)當給予紀律處分。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。第七十八條與本條的差別是：
1．第七十八條限于商業(yè)銀行違反本法第七十三條至第七十七條的規(guī)定，而本條規(guī)定的商業(yè)銀行的違法行為原則上不限于這五條。
2．第七十八條規(guī)定了紀律處分，而紀律處分不包括本條規(guī)定的對任職資格、從業(yè)資格的處理。
3．第七十八條規(guī)定的是紀律處分，而本條規(guī)定的給予警告不是紀律處分，是行政處分。
4．第七十八條規(guī)定了構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任，由于第七十八條作了規(guī)定，本條沒有規(guī)定刑事責任。
5．第七十八條沒有規(guī)定給予罰款，本條作了罰款的規(guī)定。
第九十條 商業(yè)銀行及其工作人員對國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)、中國人民銀行的處罰決定不服的，可以依照《中華人民共和國行政訴訟法》的規(guī)定向人民法院提起訴訟。
【釋義】 本條是對行政處罰不服，可以提起行政訴訟的規(guī)定。
這次修改商業(yè)銀行法對本條進行了修改。由于國務(wù)院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)成為行政處罰的實施機構(gòu)，因此，補充規(guī)定了對其作出的行政處罰決定不服，可以提起行政訴訟的內(nèi)容。
商業(yè)銀行法規(guī)定了對商業(yè)銀行違反本法規(guī)定，由有關(guān)行政處罰實施機關(guān)給予相應(yīng)的行政處罰的內(nèi)容。
行政處罰法對行政處罰的實施提出了具體要求，對被處罰的當事人的權(quán)利作出了明確規(guī)定，主要是：行政處罰由具有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施。公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依法應(yīng)當給予行政處罰的，行政機關(guān)必須查明事實；違法事實不清的，不得給予行政處罰。行政機關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當告知當事人作出行政處罰決定的事實、理由及依據(jù)，并告知當事人依法享有的權(quán)利。當事人有權(quán)進行陳述和申辯。行政機關(guān)必須充分聽取當事人的意見，對當事人提出的事實、理由和證據(jù)，應(yīng)當進行復(fù)核；當事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，行政機關(guān)應(yīng)當采納。行政機關(guān)不得因當事人申辯而加重處罰。
根據(jù)行政處罰法的規(guī)定，調(diào)查終結(jié)，行政機關(guān)負責人應(yīng)當對調(diào)查結(jié)果進行審查，根據(jù)不同情況，分別作出如下決定：（1）確有應(yīng)受行政處罰的違法行為的，根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況，作出行政處罰決定；（2）違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰；（3）違法事實不能成立的，不得給予行政處罰；（4）違法行為已構(gòu)成犯罪的，移送司法機關(guān)。對情節(jié)復(fù)雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，行政機關(guān)的負責人應(yīng)當集體討論決定。
行政機關(guān)依照行政處罰法第三十八條的規(guī)定給予行政處罰，應(yīng)當制作行政處罰決定書。行政處罰決定書應(yīng)當載明下列事項：（1）當事人的姓名或者名稱、地址；（2）違反法律、法規(guī)或者規(guī)章的事實和證據(jù)；（3）行政處罰的種類和依據(jù)；（4）行政處罰的履行方式和期限；（5）不服行政處罰決定，申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限；（6）作出行政處罰決定的行政機關(guān)名稱和作出決定的日期。行政處罰決定書必須蓋有作出行政處罰決定的行政機關(guān)的印章。
公民、法人或者其他組織對行政機關(guān)所給予的行政處罰，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；對行政處罰不服的，有權(quán)依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟。公民、法人或者其他組織因行政機關(guān)違法給予行政處罰受到損害的，有權(quán)依法提出賠償要求。
行政訴訟法對提起行政訴訟的程序等作了規(guī)定，相關(guān)的主要內(nèi)容有：公民、法人或者其他組織認為行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，有權(quán)依照行政訴訟法向人民法院提起訴訟。人民法院受理公民、法人和其他組織對下列具體行政行為不服提起的訴訟：（1）對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服的；（2）對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施不服的；（3）認為行政機關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的；（4）認為符合法定條件申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的；（5）申請行政機關(guān)履行保護人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的法定職責，行政機關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的；（6）認為行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的；（7）認為行政機關(guān)違法要求履行義務(wù)的；（8）認為行政機關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)的。除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件。
行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地人民法院管轄。
公民、法人或者其他組織直接向人民法院提起訴訟的，應(yīng)當在知道作出具體行政行為之日起3個月內(nèi)提出。法律另有規(guī)定的除外。提起訴訟應(yīng)當符合下列條件：（1）原告是認為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他組織；（2）有明確的被告；（3）有具體的訴訟請求和事實根據(jù)；（4）屬于人民法院受案范圍和受訴人民法院管轄。人民法院接到起訴狀，經(jīng)審查，應(yīng)當在七日內(nèi)立案或者作出裁定不予受理。原告對裁定不服的，可以提起上訴。
人民法院審理行政案件，對具體行政行為是否合法進行審查。對于行政訴訟案件，人民法院經(jīng)過審理，根據(jù)不同情況，分別作出以下判決：（1）具體行政行為證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序的，判決維持。（2）具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：①主要證據(jù)不足的；②適用法律、法規(guī)錯誤的；③違反法定程序的；④超越職權(quán)的；⑤濫用職權(quán)的。（3）被告不履行或者拖延履行法定職責的，判決其在一定期限內(nèi)履行。（4）行政處罰顯失公正的，可以判決變更。
當事人不服人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達之日起15日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。當事人不服人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達之日起10日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。逾期不提起上訴的，人民法院的第一審判決或者裁定發(fā)生法律效力。
編輯:楊永青
